Юридическое оформление удалённых сотрудников в Казахстане для компании, зарегистрированной в ОАЭ Наша компания Emirpass зарегистрирована в ОАЭ и оказывает корпоративные услуги (регистрация компаний, визы, банковские счета и другие услуги). Мы планируем нанять 2 сотрудников в Казахстане на должность Client Engagement Manager (Sales & Partnerships). Условия работы: * Полная занятость, 5 дней в неделю, 8–9 часов в день. * Работа удалённо из Казахстана, исключительно на нашу компанию. * Обязанности: привлечение клиентов, консультации, продажи, работа с CRM и клиентскими данными. * Подчинение руководству в ОАЭ. Наша задача: Найти самый простой, юридически безопасный и выгодный по налогам способ оформления сотрудников без открытия компании в Казахстане. Просим юриста: 1. Рекомендовать оптимальную модель оформления (трудовой договор, ИП, ГПХ, EOR или другой вариант) с учётом фактических условий работы. 2. Объяснить налоговую нагрузку, обязательные платежи и риски для компании ОАЭ, включая риск возникновения налоговых обязательств в Казахстане. 3. Предложить юридически эффективную защиту конфиденциальной информации, клиентской базы и персональных данных (NDA, ответственность за разглашение). 4. Объяснить, какие договоры необходимо заключить и как практически организовать оформление и выплаты. Ожидаем конкретную рекомендацию с обоснованием, примерным расчётом расходов и пошаговым порядком оформления, а не общий обзор законодательства.

Ответ:

ОТВЕТ НА 1 ВОПРОС:

Вариант А: Прямой трудовой договор между Emirpass, ОАЭ и гражданами РК.

Согласно пункту 2 статьи 8 Трудового кодекса Республики Казахстан (далее - ТК РК), действие ТК РК распространяется на работников и работодателей, расположенных на территории Республики Казахстан, включая филиалы и (или) представительства иностранных юридических лиц, прошедшие учетную регистрацию. Иностранная компания Emirpass, не имеющая в Казахстане филиала или представительства (ст. 43 Гражданского кодекса РК, далее - ГК РК), не зарегистрирована в качестве местного налогового агента и работодателя. В силу подпункта 35-1 пункта 1 статьи 1 и подпункта 27 пункта 2 статьи 23 ТК РК работодатель обязан регистрировать заключенные трудовые договоры в Единой системе учета трудовых договоров (ЕСУТД) на государственном портале. Без наличия Бизнес-идентификационного номера (БИН) в РК прямой трудовой договор с нерезидентом юридически невозможно зарегистрировать в ЕСУТД, а сам нерезидент не сможет исчислять, удерживать и перечислять пенсионные взносы и социальные отчисления в бюджет РК.

Вариант Б: Заключение договоров гражданско-правового характера (ГПХ) с физическими лицами.

Данный вариант сопряжен с прямым нарушением трудового законодательства РК.

В соответствии со статьей 27 ТК РК отличительными признаками трудового договора являются:

-выполнение работы по определенной квалификации, специальности или должности;

- личностное выполнение обязательств с подчинением внутреннему трудовому распорядку;

- регулярное получение заработной платы за труд.

Согласно пункту 1-1 статьи 26 ТК РК, прямо запрещается заключение с физическим лицом гражданско-правового договора, если в нем присутствует хотя бы один из отличительных признаков трудового договора. Заявленные условия (полный рабочий день 8–9 часов, 5 дней в неделю, подчинение руководству, работа в CRM компании) однозначно квалифицируются как трудовые отношения. В случае проверки государственной инспекцией труда (ст. 17 ТК РК) договор ГПХ признается трудовым договором с даты начала работы, что влечет доначисление всех соцплатежей, административные штрафы и риски для заказчика.

Вариант В: Заключение B2B-договоров с сотрудниками, зарегистрированными как Индивидуальные предприниматели (ИП). Хотя зарегистрированный в РК ИП осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность (ст. 30 Предпринимательского кодекса РК, далее - ПК РК), системная работа физлица исключительно на одного иностранного заказчика с фиксированным графиком и интеграцией в бизнес-процессы компании несет двойной риск. Во-первых, сохраняется риск реквалификации отношений в трудовые по пункту 1-1 статьи 26 ТК РК. Во-вторых, возникает критический риск налогового характера — квалификация деятельности ИП как зависимого агента компании Emirpass, что ведет к образованию Постоянного Учреждения нерезидента в РК (подробнее в Разделе 2).

Вариант Г (РЕКОМЕНДУЕМЫЙ): Модель EOR (Employer of Record) / Предоставление персонала. Правовой институт предоставления персонала строго регламентирован статьей 137-1 ТК РК, статьей 687-1 Особенной части ГК РК и пунктами 3, 4 статьи 35 ПК РК. По договору на оказание услуг по предоставлению персонала одна сторона (направляющая сторона — профессиональный EOR-провайдер, юридическое лицо в РК) направляет своего работника для выполнения трудовой функции в интересах, под управлением и контролем другой стороны (принимающая сторона — Emirpass). В этой схеме EOR-провайдер выступает официальным работодателем по ТК РК, заключает с гражданами РК Трудовой договор о дистанционной работе (ст. 138 ТК РК), вносит данные в ЕСУТД, сдает налоговую и социальную отчетность, удерживает и уплачивает абсолютно все налоговые и социальные обязательства в РК. В свою очередь Emirpass заключает с EOR-провайдером международный B2B-договор на оказание услуг по предоставлению персонала (ст. 687-1 ГК РК). Это обеспечит 100% легальность присутствия сотрудников в РК без необходимости открытия собственного филиала или ТОО.

ОТВЕТ НА 2 ВОПРОС:

А. Риск возникновения Постоянного Учреждения (ПУ) для компании Emirpass (ОАЭ) в РК

В соответствии со статьей 226 Налогового кодекса Республики Казахстан (далее - НК РК) юридическое лицо - нерезидент образует Постоянное Учреждение при осуществлении деятельности на территории РК через зависимого агента (пп. 3 п. 1 ст. 226 НК РК). Согласно пункту 2 статьи 229 НК РК, зависимым агентом признается лицо, которое уполномочено на основании договорных отношений с нерезидентом представлять его интересы в РК, действовать и (или) совершать от имени и за счет нерезидента определенные юридические действия, в том числе заключать договоры или вести переговоры по их существенным условиям. Если сотрудники Client Engagement Manager (Sales & Partnerships) работают напрямую на Emirpass (как физлица или ИП) и наделены полномочиями согласовывать коммерческие условия, привлекать клиентов и оформлять сделки, Комитет государственных доходов РК признает их зависимыми агентами Emirpass. Это влечет за собой принудительную постановку Emirpass на налоговый учет в РК (ст. 95 НК РК) и обязанность уплачивать Корпоративный подоходный налог (КПН) по ставке 20% от доходов, относящихся к деятельности ПУ (ст. 235, 357 НК РК), а также Налог на чистый доход ПУ по ставке 15% (пп. 4 п. 1 ст. 357 НК РК).

Как минимизировать риск в модели EOR: В договоре с EOR и в должностных инструкциях менеджеров четко закрепляется лимитированный функционал: сбор заявок, проведение презентаций, консультации и первичная обработка лидов. Менеджеры не имеют права подписывать контракты, принимать платежи или связывать Emirpass юридическими обязательствами. Все договоры подписываются исключительно руководством Emirpass в ОАЭ.

Б. Налоговая нагрузка и социальные платежи при оформлении через EOR (Трудовой договор)

Согласно статье 4 НК РК, социальные платежи включают обязательные пенсионные взносы (ОПВ), обязательные пенсионные взносы работодателя (ОПВР), социальные отчисления (СО), а также отчисления и взносы на обязательное социальное медицинское страхование (ООСМС и ВОСМС).

При официальном трудовом договоре в РК налоги и отчисления распределяются следующим образом:

Удержания из начисленной заработной платы работника (Gross → Net):

ОПВ (Обязательные пенсионные взносы): 10% от начисленного дохода в Единый накопительный пенсионный фонд (ЕНПФ) (Социальный кодекс РК).

ВОСМС (Взносы на медстрахование): 2% от начисленного дохода (Закон РК «Об обязательном социальном медицинском страховании»).

ИПН (Индивидуальный подоходный налог): 10% (пп. 1 ст. 363 НК РК). Облагаемый доход исчисляется за вычетом ОПВ, ВОСМС (ст. 402 НК РК) и базового налогового вычета в размере 30 МРП в месяц (ст. 403 НК РК).

Начисления за счет Работодателя (EOR-провайдера) сверху начисленного оклада:

СО (Социальные отчисления): 3,5% в Государственный фонд социального страхования (ГФСС) от оклада за вычетом ОПВ.

ООСМС (Отчисления на медстрахование): 3% за счет работодателя.

ОПВР (Обязательные пенсионные взносы работодателя): 1,5% за счет работодателя.

Социальный налог: Начисляется по ставке 6% (ст. 557 НК РК), но согласно пункту 1 статьи 558 НК РК подлежащая уплате сумма социального налога уменьшается на сумму исчисленных социальных отчислений (СО). Реальная эффективная ставка Соцналога составляет 2,5% (6% - 3,5%).

Примерный расчет затрат на 1 сотрудника в месяц (желаемая зарплата «на руки» / Net = $1 000 (~500 000 KZT)):

Зарплата Net («на руки»): $1 000 (~500 000 KZT).

Начисленный оклад (Gross): ~$1 230 (~615 000 KZT) (учитывая удержание 10% ОПВ, 2% ВОСМС и 10% ИПН).

Налоги и отчисления работодателя (выше Gross): ~$105 (~52 000 KZT) (СО 3,5% + ООСМС 3% + ОПВР 1,5% + СН 2,5%).

Комиссия EOR-провайдера за администрирование: ~100–150 в месяц.

ИТОГО общие ежемесячные расходы Emirpass на 1 сотрудника: ~$1 435 – $1 485.

ОТВЕТ НА 3 ВОПРОС:

А. Защита коммерческой тайны, CRM и клиентской базы (NDA & IP)

Правовой режим защиты конфиденциальных сведений опирается на комплекс норм гражданского, предпринимательского и трудового права:

Правовая база коммерческой тайны: Согласно статье 126 ГК РК и статье 28 ПК РК, коммерческой тайной признается информация, имеющая действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности ее третьим лицам.

Обязанность при дистанционной работе: Пункт 8 статьи 138 ТК РК прямо обязывает включать в трудовой договор о дистанционной работе условие, о сохранении и неразглашении служебной, коммерческой или иной охраняемой законом тайны, ставшей известной работнику в процессе работы.

Условие о неконкуренции (Non-Compete): На основании статьи 29 ТК РК с работником заключается соглашение о неконкуренции, предусматривающее условие о невыполнении действий, способных причинить ущерб работодателю, включая запрет на работу на прямых конкурентов Emirpass и переманивание клиентской базы в течение определенного срока после увольнения.

Переход прав на интеллектуальную собственность (IP) и CRM: Все данные, внесенные в CRM, клиентские базы, скрипты продаж и переписка признаются объектами нераскрытой информации и служебными произведениями. В соглашении закрепляется полный переход исключительных имущественных прав на них к Emirpass с момента создания (ст. 1017, 1019 ГК РК).

Материальная и имущественная ответственность: Лица, незаконными методами получившие или разгласившие коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб (п. 2 ст. 126, ст. 1018 ГК РК; п. 5 ст. 28 ПК РК; ст. 120, 123 ТК РК).

Б. Соблюдение законодательства о персональных данных

Работа менеджеров по продажам с персональными данными граждан РК и международных клиентов подпадает под действие Закона РК «О персональных данных и их защите»:

Локализация баз данных в РК: Пункт 2 статьи 12 Закона обязывает осуществлять хранение и накопление персональных данных в базе и (или) цифровом объекте, находящихся на территории Республики Казахстан.

Трансграничная передача данных: Внесение персональных данных в CRM-систему Emirpass на серверах в ОАЭ признается трансграничной передачей персональных данных (ст. 16 Закона). В соответствии с пунктом 6 статьи 7 и подпунктом 1 пункта 3 статьи 16 Закона, трансграничная передача персональных данных допускается исключительно при наличии письменного согласия субъекта персональных данных.

Оформление согласий: С каждым сотрудником и клиентом подписывается отдельный документ - «Согласие на сбор, обработку и трансграничную передачу персональных данных» с указанием конкретных целей обработки, перечня данных и наименования оператора (п. 4 ст. 8 Закона). EOR-провайдер и Emirpass обеспечивают соблюдение мер конфиденциальности

ОТВЕТ НА 4 ВОПРОС: А. Перечень необходимых договоров

Для легальной организации работы выстраивается четырехзвенная система договоров:

Договор на оказание услуг по предоставлению персонала (Master Services Agreement / B2B): Заключается между Emirpass (ОАЭ) и EOR-провайдером (РК) на английском и русском языках (ст. 683, 687-1 ГК РК; ст. 137-1 ТК РК)

Индивидуальный трудовой договор на дистанционную работу: Заключается между EOR-провайдером (РК) и каждым из 2 сотрудников (ст. 28, 33, 138 ТК РК). В договоре фиксируется дистанционный характер работы, рабочий график, размер оклада, условия использования техники и компенсации связи (п. 4 ст. 138 ТК РК).

Трехстороннее соглашение о конфиденциальности, защите коммерческой тайны и передаче IP-прав (NDA, Non-Compete & IP Assignment): Подписывается между Emirpass, EOR-провайдером и сотрудником (ст. 126, 1017 ГК РК;ст. 28 ПК РК;ст. 29, п. 8 ст. 138 ТК РК)

Согласие на сбор, обработку и трансграничную передачу персональных данных: Подписывается сотрудниками в пользу EOR-провайдера и Emirpass (ст. 7, 8, 16 Закона РК «О персональных данных и их защите»)
Б. Пошаговый алгоритм практического оформления (Дорожная карта)

Шаг 1: Выбор и подписание B2B-контракта с EOR-провайдером. Emirpass согласовывает условия обслуживания, размер комиссии и подписывает международный договор оказания услуг по предоставлению персонала с EOR-компанией в Казахстане.

Шаг 2: Сбор документов и кадровая процедура в РК. Сотрудники предоставляют EOR-провайдеру удостоверения личности (с ИИН), документы об образовании и реквизиты личных банковских счетов в банках РК.

Шаг 3: Подписание трудовых договоров и кадровых соглашений. EOR-провайдер подписывает с сотрудниками трудовые договоры о дистанционной работе, NDA, соглашения о неконкуренции и согласия на обработку персональных данных.

Шаг 4: Регистрация трудовых договоров в государственном реестре (ЕСУТД). EOR-провайдер регистрирует заключенные договоры на портале enbek.kz (ЕСУТД) в соответствии с подпунктом 27 пункта 2 статьи 23 ТК РК.

Шаг 5: Организация рабочего места и доступа. На основании пункта 4 статьи 138 ТК РК работодатель обеспечивает сотрудников корпоративными ноутбуками и доступом к CRM или прописывает в договоре выплату ежемесячной компенсации за использование личного оборудования и интернета.

Шаг 6: Финансовый механизм выплат (Ежемесячно).

В соответствии со статьей 127 ГК РК и Законом РК «О платежах и платежных системах», законным платежным средством на территории РК является тенге (KZT). Выплата заработной платы работникам осуществляется исключительно в тенге (ст. 113 ТК РК).

Порядок расчетов: Emirpass производит оплату единого ежемесячного B2B-инвойса (включающего оклады сотрудников, суммы налогов и комиссию EOR) в иностранной валюте (USD или EUR) со своего банковского счета в ОАЭ по международному SWIFT-переводу на валютный счет EOR-провайдера в казахстанском банке.

EOR-провайдер зачисляет валюту, осуществляет продажу на KZT на внутреннем валютном рынке РК, переводит заработную плату на карточные счета сотрудников в тенге и перечисляет исчисленные налоги (ИПН, Соцналог) и социальные платежи (ОПВ, СО, ОСМС, ОПВР) в бюджет РК и фонды (ЕНПФ, ГФСС, ФСМС).

Вывод. Модель EOR (Employer of Record) полностью решает поставленные задачи: защищает Emirpass от риска образования Постоянного Учреждения в РК, обеспечивает 100% юридическую чистоту трудовых отношений по ТК РК, создает законные механизмы защиты коммерческой тайны и клиентской базы (NDA/IP/Non-Compete) и выстраивает простой ежемесячный финансовый поток через один B2B-инвойс.